Опубликовано в журнале «Финансовый директор»
Соавторы:
Валентина Завадская, управляющий партнер, адвокат Адвокатского бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ»
Елена Шамко, помощник адвоката Адвокатского бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ», аттестованный юристwww.dc.by
Как правило, при возникновении спорной ситуации стороны пытаются разрешить конфликт путем устных переговоров. Если переговоры не приводят к погашению задолженности, лицо, чье право нарушено, обращается в экономический суд. Однако, прежде чем направлять документы в экономический суд, согласно требованиям пункта 2 статьи 10 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее по тексту – ГК) по спорам, возникающим между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями, необходимо в обязательном порядке предъявить претензию (письменное предложение о добровольном урегулировании спора), если иное не установлено ГК, иными законодательными актами или заключенным между сторонами договором. Это положение дает возможность сторонам в договоре заранее как отказаться от применения претензионного порядка по спору, так и предусмотреть иной досудебный порядок разрешения споров (проведение переговоров, обращение к внесудебному посреднику (медиатору)).
При подготовке претензии следует помнить, что предъявление претензии до обращения в экономический суд не только требование законодательства, но психологический инструмент, способный стимулировать должника погасить образовавшуюся задолженность до начала судебного разбирательства. Грамотно составленная претензия укажет должнику на серьезность намерений кредитора по возврату долга. Кроме того, получив претензию с требованием возвратить не только задолженность, а еще и штрафные санкции с дополнительными расходами, должник в большинстве случаев задумается, стоит ли ему доводить дело до судебного разбирательства и нести дополнительные расходы. Кроме того, сохранить деловые отношения и продолжить дальнейшее сотрудничество между должником и кредитором намного легче при погашении долга на стадии претензионной работы, нежели после вынесения решения экономическим судом.
Претензия должна соответствовать законодательству. Не будет соответствовать требованиям законодательства, а так же не принесет положительного результата претензия, составленная следующим образом: «По состоянию на 10.01.2014 Ваша задолженность перед нашим предприятием составляет 10 000 000 белорусских рублей. Просим оплатить задолженность в ближайшее время. В противном случае мы будем обращаться в экономический суд». Такая претензия не доходит до руководителя, а попадает в бухгалтерию, где пылиться среди многочисленных бумаг.
В настоящей статье мы расскажем об основных требованиях, которым должна соответствовать претензия, а также поделимся другими практическими советами по ее составлению.
Требования к содержанию претензии.
Согласно Приложению к Хозяйственному процессуальному кодексу Республики Беларусь (далее по тексту – Приложение к ХПК) в претензии обязательно указываются:
К претензии прилагаются копии документов, обосновывающие и подтверждающие предъявленные требования, либо выписки из них.
Таким образом, при составлении претензии необходимо указать по каким договорам, ТТН и пр. возникла задолженность и в каком размере, а также сослаться на конкретные нормы Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК), другие акты законодательства, устанавливающие обязанность контрагента выполнить свои обязательства.
Получив подготовленную адвокатом претензию со ссылками на акты законодательства, представитель должника поймет, что кредитор начал серьезную досудебную работу.
В претензии также необходимо указать размер штрафных санкций, которые могут быть взысканы с должника в случае, если тот в добровольном порядке не исполнит свои обязательства. При этом необходимо сослаться на соответствующие пункты договора и положения нормативных правовых актов. Штрафные санкции должны быть правильно рассчитаны, а сам расчет — отражен в претензии. Кроме того, в претензии может быть указано, что размер штрафных санкций будет скорректирован на день подачи искового заявления (заявления о возбуждении приказного производства).
Когда представитель должника оценит конкретные суммы штрафных санкций, которые на законном основании подлежат взысканию, это, скорее всего, заставит его взвесить все «за» и «против» и оплатить основную сумму долга в сроки, указанные в претензии. В противном случае, с должника в судебном порядке будут взысканы не только основанная сумма долга, но и штрафные санкции.
На ряду с обязательной информацией, которую должна содержать претензия, рекомендуем в претензии указать размер дополнительных расходов, которые должник понесет в случае, если кредитор вынужден будет обратиться в экономический суд. Такими расходами являются сумма государственной пошлины, расходы по оплате юридической помощи и др.
Если у организации заключен соответствующий договор на оказание юридической помощи, то в претензии нужно указать, что по всем возникающим вопросам должнику следует обращаться к адвокату по таким-то телефонам. Это «поможет» должнику осознать серьезность намерений кредитора взыскать долг в принудительном порядке, а также штрафные санкции и судебные расходы.
Претензия подписывается руководителем организации или представителем по доверенности и направляется должнику заказной корреспонденцией с обратным уведомлением либо вручается под роспись (пункт 4 Приложения к ХПК). В договоре стороны могут предусмотреть и иной способ предъявления претензии (посредством факсимильной связи, электронной почты, телефонограммы и др.).
Если претензия направлена способом, не предусмотренным законодательством или договором, то для подтверждения соблюдения претензионного порядка в экономический суд необходимо представить доказательства получения претензии должником (например, таким доказательством может служить ответ на претензию).
Обратите внимание на адрес получателя претензии, поскольку претензия должна направляться по месту нахождения (юридическому адресу) должника. Если в последующем при рассмотрении иска в экономическом суде будет установлено, что претензия направлена по ненадлежащему адресу, то претензионный порядок не будет соблюден. Доказательствами надлежащего направления претензии в случае неполучения ее должником (уклонения от получения) будут являться выписка (справка) из ЕГР о месте нахождения должника, копия претензии и доказательства направления претензии по указанному в справке адресу.
К исковому заявлению необходимо приложить доказательства соблюдения обязательного претензионного порядка, которыми будут являться копия претензии, квитанция о направлении претензии, уведомление о вручении претензии либо ответ на претензию при его наличии.
В случае неполучения ответа на претензию в месячный срок кредитор вправе обратиться в экономический суд с иском (пункт 8 приложения к ХПК), если иной срок для ответа на претензию не установлен законодательством или договором.
Если установленный срок для ответа на претензию не истек, представление экономическому суду только документов, подтверждающих ее направление должнику, не может рассматриваться как соблюдение обязательного претензионного порядка. Экономический суд в данном случае оставляет исковое заявление без движения в порядке статьи 162 ХПК, обязывает в установленный срок представить доказательства получения ответа на претензию.
Важно помнить, что истечение срока для рассмотрения претензии, указанного в самой претензии, не является доказательством соблюдения претензионного порядка, так как данный срок может устанавливается только законодательством или договором (пункт 6 приложения к ХПК).
Срок исковой давности приостанавливается со дня направления претензии до получения ответа на претензию или истечения срока для ответа, установленного законодательством или договором.
О претензии в приказном производстве
Действие части третьей статьи 6 ХПК, регулирующей досудебный порядок урегулирования спора, распространяется на отдельные категории споров. Поскольку приказное производство не предполагает наличие спора, исходя из положений статьи 10 ГК, предъявление претензии при обращении в порядке приказного производства не является обязательным. Кроме этого, статья 222 ХПК не предусматривает такого основания отказа в принятии заявления о возбуждении приказного производства, как несоблюдение взыскателем досудебного порядка урегулирования спора.
При переходе из приказного производства в исковое в соответствии со статьей 224 ХПК соблюдение претензионного порядка также является необязательным. В данном случае обращение в порядке приказного производства расценивается как соблюдение досудебного порядка (до обращения с иском) урегулирования спора.
Вместе с тем, ответ на претензию о признании долга или отсутствие ответа могут являться доказательствами бесспорности или признания (неоспаривания) заявленных требований при обращении в экономический суд в порядке приказного производства.
Исходя из изложенного рекомендуем в любом случае до обращения в экономический суд направлять должнику претензию, поскольку в последующем она может быть использована как при подаче искового заявления для подтверждения соблюдения обязательного претензионного порядка, так и при подаче заявления о возбуждении приказного производства для подтверждения признания (неоспаривания) должником заявленных требований.
Следует отметить, что если при составлении претензии не были полностью соблюдены все требования к содержанию претензии, а также процедура ее направления, то не во всех случаях это может повлечь оставление искового заявления (заявления, жалобы) без рассмотрения. Так не допускается оставление искового заявления (заявления, жалобы) без рассмотрения на основании абзаца пятого статьи 151 ХПК по формальным основаниям, в частности:
Кроме того, срок исковой давности приостанавливается со дня направления претензии до получения ответа на претензию или истечения срока для ответа, установленного законодательством или договором.
Претензия при соединении нескольких требований
Важно отметить, что при соединении в одном иске нескольких требований, связанных между собой по основаниям возникновения или представленным доказательствам, соблюдение претензионного порядка по каждому из требований является обязательным. При решении вопроса о принятии к производству такого искового заявления в каждом конкретном случае экономический суд будет оценивать содержание претензии с учетом характера взаимосвязи и наличия общих доказательств, исходя из предмета и основания иска.
Например, предъявление требований о взыскании основного долга, пени и процентов за пользование чужими денежными средствами — это три самостоятельных взаимосвязанных требования, объединенных в один иск в соответствии с частью 1 статьи 165 ХПК. Непредставление доказательства соблюдения претензионного порядка хотя бы по одному из соединенных требований повлечет оставление иска без движения, а впоследствии — возврат.
Требование о необходимости направления претензии распространяется и на случаи взыскания штрафных санкций, когда основной долг уже взыскан судом или погашен, при условии, что данный вопрос не оговаривался в первоначальной претензии по возврату основного долга.
Необходимо помнить, что есть случаи, в которых не требуется соблюдения обязательного претензионного порядка:
Приведенный перечень не является исчерпывающим, экономический суд в каждом конкретном случае с учетом требований законодательных актов и сущности спора решает вопрос о необходимости соблюдения сторонами претензионного порядка.
Обязательный претензионный либо иной досудебный порядок, установленный законодательством или договором, распространяется в том числе и на споры с участием иностранных лиц, если из договора следует, что применимым правом является законодательство Республики Беларусь.
Отметим, что ранее предъявление претензии до обращения в экономический суд с иском по большинству споров, возникающих между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями, было не обязательным.
Ниже приведен образец претензии, который можно использовать в случае, если должник не оплачивает товар, поставленный на условиях отсрочки платежа [1].
___________________________________________________________________________
___________________________________________________________________________
Исх. №______ от ___.___.2014
Общество с ограниченной ответственностью «Солнце»
212002, Могилев, ул. xxxx, д. xxxx
ПРЕТЕНЗИЯ
об уплате основной суммы долга, пени и процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами
Между Обществом с ограниченной ответственностью «П» (далее — Поставщик) и обществом с ограниченной ответственностью «С» (далее — Покупатель) был заключен договор поставки от 01.01.2014 № 2 (далее — договор), в соответствии с которым Поставщик поставил Покупателю товар на сумму 10 000 000 руб., что подтверждается товарно-транспортной накладной от 01.01.2014 № 260314569.
Согласно п. 2.2 договора Покупатель обязался оплатить товар в течение 10 дней с даты поставки. Таким образом, Поставщик обязан был оплатить товар не позднее 11.01.2014.
В нарушение условий договора Покупатель товар не оплатил до настоящего времени. По состоянию на 02.05.2014 сумма долга за поставленный товар составляет 10 000 000 руб.
Согласно ст. 290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.
В соответствии со ст. 486 ГК покупатель оплачивает товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором. Согласно ст. 458 ГК в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена оплата товара через определенное время после его передачи покупателю (продажа товара в кредит), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором. В случаях, когда покупатель, получивший товар, не исполняет обязанность по его оплате в установленный договором срок, продавец вправе потребовать оплаты переданного товара или возврата неоплаченных товаров.
Таким образом, Поставщик вправе требовать от Покупателя оплаты поставленного товара в размере 10 000 000 руб.
Пеня
В соответствии с п. 1 ст. 311 ГК в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, на должника возлагается обязанность уплатить кредитору денежную сумму, определенную законодательством или договором — неустойку (штраф, пеню). Согласно статье 312 ГК соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.
Пунктом 2 Договора в качестве способа обеспечения исполнения обязательства предусмотрена неустойка в виде пени в случае просрочки оплаты поставленного товара в размере 0,1% стоимости несвоевременно оплаченного товара за каждый день просрочки его оплаты. Так как Покупатель не оплатил поставленный товар, он обязан уплатить Поставщику пеню по состоянию на 02.05.2014 в размере 1 110 000 руб.
Расчет пени:
Количество дней просрочки с 12.01.2014 по 02.05.2014 включительно — 111 календарных дней.
Размер пени составляет:
10 000 000 × 0,1% × 111 = 1 110 000 руб.
Проценты
Согласно ст. 456 ГК, если покупатель своевременно не оплачивает переданный в соответствии с договором товар, продавец вправе потребовать от покупателя уплаты процентов в соответствии со ст. 366 ГК. В соответствии со ст. 366 ГК за пользование чужими денежными средствами вследствие просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, а при взыскании долга в судебном порядке — на день вынесения решения. Вследствие неисполнения Покупателем обязанности по оплате поставленного товара по Договору, у Покупателя возникла обязанность уплатить Поставщику проценты за неправомерное пользование его денежными средствами по состоянию на 02.05.2014 в размере 684 247 руб.
Расчет процентов за неправомерное пользование денежными средствами истца:
Количество дней просрочки с 12.01.2014 по 02.05.2014 включительно — 111 календарных дней.
Для расчета процентов используется ставка рефинансирования Национального банка Республики Беларусь в размере 22,5% годовых, установленная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 04.04.2014 N 217 «О ставке рефинансирования Национального банка Республики Беларусь».
Размер процентов за неправомерное пользование денежными средствами Истца по состоянию на 02.05.2014 составляет:
10 000 000 × 22,5% / 365 × 111 = 684 247 руб.
Учитывая изложенное,
ТРЕБУЕМ:
в течение 5 дней с момента получения претензии уплатить Поставщику:
В случае невыполнения указанных требований, Поставщик вынужден будет обратиться в экономический суд с иском о взыскании задолженности в принудительном порядке.
Дополнительные расходы Покупателя:
Кроме того, пеня и проценты за пользование чужими денежными средствами будут пересчитаны исходя из количества дней просрочки на дату вынесения решения экономического суда, а, следовательно, размер пени и процентов за пользование чужими денежными средствами значительно увеличится.
*В соответствии с договором на оказание юридической помощи адвокат Адвокатского бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ» уполномочен представлять интересы Поставщика. В связи с этим, по всем возникающим вопросам просим обращаться к адвокату Адвокатского бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ» по телефонам: 8029 6666 149, 8017 226 07 06, 209 90 47.
Все документы, подтверждающие требования Поставщика, в том числе договор, ТТН, имеются у Покупателя.
Директор
м.п.
Материал подготовлен с использованием правовых актов по состоянию на 02 мая 2014 г.
[1] Данная претензия подготовлена в качестве образца. При подготовке претензии по конкретному спору на основании представленного образца ссылка в претензии на Адвокатское бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ» допускается исключительно в случаях, если заключен соответствующий договор на оказание юридической помощи с Адвокатским бюро «ДЕ ЮРЕ КОНСАЛТ».
Опубликовано в журнале «Финансовый директор», 01.06.2014 № 6(138)
Адрес:
г. Минск, ул. К. Либкнехта, д. 66, офисы 805, 806
Бизнес-центр «Домашевский»
Мобильные
+375 29 642 09 97
+375 29 107 69 60
+375 29 182 42 34
E-mail:
Время работы:
9.00-18.00
Сб, Вс — выходной
Политика обработки персональных и иных данных
Разъяснения о правах
